證券時報記者 譚楚丹

    如何讓獨立董事充分發(fā)揮應(yīng)有作用，是市場各方久為關(guān)注的焦點。

    全國兩會期間，有部分提案圍繞獨立董事話題建言制定獨立董事專項法律法規(guī)，完善獨立董事制度頂層設(shè)計。

    就在近期，證券時報記者從一些獨立董事處獨家獲悉，2月下旬深、滬交易所已經(jīng)圍繞上市公司獨立董事制度向獨董們進行調(diào)研，內(nèi)容面面俱到，涉及提名與選聘、董事責(zé)任險、第三方機構(gòu)管理、考核、勤勉盡責(zé)等內(nèi)容。

    有獨立董事向證券時報記者表示，獨立董事制度修訂的背后，實則是一場事關(guān)公司治理分權(quán)制衡的深刻學(xué)術(shù)討論，預(yù)計今年監(jiān)管層會有相關(guān)獨立董事新規(guī)出臺。

    密集調(diào)研上市公司獨董

    據(jù)證券時報記者了解，2月下旬，深、滬交易所采用問卷調(diào)查的形式，圍繞上市公司獨立董事制度向獨董們進行調(diào)研。

    某獨董人士告訴證券時報記者，預(yù)計上市公司所有獨董都參與了此次調(diào)研，部分未填報的獨董會被所在公司董秘催促完成。“調(diào)查問題多達一百余個，提問非常細，大體看出監(jiān)管關(guān)心的內(nèi)容。”還有獨董表示，此次問題設(shè)計很專業(yè)，也十分合理。

    調(diào)研問題大致分為幾類，比如獨立董事的定位和職能、獨董的提名與選聘、特別職權(quán)的行使、上市公司信息的獲取、董事責(zé)任險、第三方機構(gòu)管理、考核、津貼、勤勉盡責(zé)的體現(xiàn)、監(jiān)管層行政處罰措施、司法機關(guān)對民事與刑事責(zé)任的追究尺度等。

    上市公司獨董不“獨”，一直以來備受詬病，主要因為獨董多由大股東推選。本次調(diào)研中，“提名與選聘”所問非常詳盡。問卷關(guān)注獨立董事由大股東提名是否會影響其獨立性，在多數(shù)獨董看來，雖有一定影響但整體不損害獨立性。

    問卷提到，若要提高獨董獨立性，提名方面可以采取哪些措施？部分獨董認為，應(yīng)該限制控股股東提名獨立董事的人數(shù)。也有的獨董稱，應(yīng)由董事會的提名委員會甚至是獨立董事提名；還有的獨董表示，名單可以從第三方獨立董事數(shù)據(jù)庫中產(chǎn)生，進而推薦給上市公司或是上市公司根據(jù)需要從庫中選聘。

    在選聘方面，累積投票制、限制大股東的提名權(quán)、建立大股東和中小股東分類表決機制等主要方式，均獲得多數(shù)獨立董事認可。

    但也有獨立董事向證券時報記者提出不同觀點。有獨董認為，過于制衡會影響上市公司的經(jīng)營效率，甚至進一步影響公司的競爭力。在這位獨董看來，目前國內(nèi)企業(yè)面對的是全球化競爭，西方的很多公司逐漸放棄這種治理模式，如果國內(nèi)上市公司內(nèi)部治理過于制衡，可能會影響公司的國際競爭力。

    勤勉盡責(zé)邊界尚待明晰

    去年，廣州中院判處康美藥業(yè)5名時任獨董承擔(dān)巨額連帶賠償責(zé)任，金額高達3.69億元，反映出獨董在履職中缺乏勤勉盡責(zé)，引發(fā)社會各界對獨董履職、獨董責(zé)任的思考。

    通過梳理近年來監(jiān)管層對獨立董事的“罰單”，證券時報記者注意到，獨立董事受罰的原因主要為未能勤勉盡責(zé)，對異常事項僅進行一般關(guān)注了解，并未盡到主動調(diào)查、積極核查等責(zé)任。部分獨董因時間不充裕、知情權(quán)難以保障等因素未能真正做到勤勉盡責(zé)。

    南開大學(xué)中國公司治理研究院院長李維安此前接受證券時報記者采訪時表示，獨董勤勉盡責(zé)判斷標(biāo)準(zhǔn)不明確。一方面，相較于執(zhí)行董事，獨立董事因兼任而投入的時間和精力十分有限，難以涉及更多的公司經(jīng)營管理事項，勤勉義務(wù)的邊界仍有待明確，也缺乏較為具體的履職要求；另一方面，在目前以結(jié)果為導(dǎo)向的獨立董事問責(zé)標(biāo)準(zhǔn)下，對于獨立董事如何真正盡到“勤勉盡責(zé)義務(wù)”和“合理的注意義務(wù)”，也需要進一步進行明晰，給出具體的正面解答。

    本輪調(diào)研圍繞“勤勉盡責(zé)”也進行了詳細的提問，比如“法律法規(guī)對獨立董事勤勉義務(wù)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)是否明確”，多數(shù)獨立董事基本表示明確，但有的獨董則表示，在大部分情況下無法對照現(xiàn)有的標(biāo)準(zhǔn)履職。又如，獨立董事可以通過哪些材料證明自己勤勉盡責(zé)？對此，有獨董稱，相關(guān)工作筆錄，或者與公司管理人員的溝通記錄，或是投過反對票等，應(yīng)可以作為證明材料。

    調(diào)研還提到，如果上市公司因虛假陳述受到處罰，在獨立董事看來，哪些情況可以免責(zé)？有獨董認為，比如在揭露日或更正日前，發(fā)現(xiàn)虛假陳述后及時向公司提出異議，也向監(jiān)管機構(gòu)書面報告的；另有獨董表示，發(fā)表過保留意見、反對意見等；還有的獨董稱，若履職過程中已提出補充資料/實地考察，但被公司拒絕的，也應(yīng)該獲得免責(zé)。

    此外，調(diào)研還關(guān)心獨董對監(jiān)管層處罰尺度的看法、司法機關(guān)對民事與刑事責(zé)任追究尺度，以及當(dāng)前行政、民事、刑事責(zé)任承擔(dān)機制是否會對大家決定擔(dān)任獨立董事產(chǎn)生影響等。

    兩會提案建言完善制度

    今年兩會，有關(guān)獨立董事的話題也成為熱點之一，兩會提案對此普遍建言制定相關(guān)法律法規(guī)，同時認為監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)發(fā)揮作用。

    民盟中央今年向全國政協(xié)提交關(guān)于制訂《上市公司獨立董事條例》的提案，認為通過行政立法的方式，將我國20年來上市公司獨立董事制度進行固化完善，對獨立董事的法律定位、任職條件、權(quán)利與義務(wù)、履職監(jiān)督機制等作出規(guī)定，使獨立董事在經(jīng)濟社會中的定位清晰，監(jiān)督履職有法可依。

    民盟中央還建議，在中國證監(jiān)會和各地證監(jiān)局內(nèi)部設(shè)立專門管理和指導(dǎo)獨立董事工作的機構(gòu)，通過轄區(qū)管理的方式對上市公司和獨立董事加強指導(dǎo)。另外，建議在證監(jiān)部門的參與指導(dǎo)下，結(jié)合上市公司的規(guī)模、業(yè)務(wù)領(lǐng)域、市值情況等因素制訂獨立董事公開的薪酬指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)，供上市公司和獨立董事參考執(zhí)行。

    全國政協(xié)常委張連起提交了《關(guān)于改革完善上市公司獨立董事制度的提案》，認為應(yīng)對獨董定位進行正本清源，在責(zé)權(quán)利上壓實獨董權(quán)責(zé)對稱原則的同時，還需要系統(tǒng)性地解決獨董在獨立性上不能為的問題，為獨立董事營造一個責(zé)權(quán)利對等的良好行權(quán)場景。在他看來，獨立董事制度的獨立性來自于其利益的超然性，獨董不代表大股東、中小股東和經(jīng)營管理層任何一方利益，獨董主要基于上市公司整體利益進行獨立判斷，體現(xiàn)權(quán)責(zé)對等原則。若將獨董定位為中小股東的利益代言人，那則意味著中小股東本身也存在間接過失，即對代理人的監(jiān)管失察問題，這將導(dǎo)致要追究獨立董事的責(zé)任就需要另案處理。

    他建議，應(yīng)完善獨立董事提名、產(chǎn)生程序和行權(quán)機制；發(fā)揮聲譽機制與報酬機制的作用；探索等價有償?shù)莫毩⒍聢蟪牦w系；鼓勵和支持保險公司開發(fā)獨董險；證券監(jiān)管部門要與相關(guān)部門積極溝通、推動系統(tǒng)完善，進一步明晰獨立董事權(quán)責(zé)邊界，加強履職保障、完善責(zé)任機制。