為進一步穩(wěn)定金融秩序，落實中央關(guān)于防范化解金融風險的部署，全國人大代表、立信會計師事務(wù)所董事長兼首席合伙人朱建弟今年提交了《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉相關(guān)條款的建議》的議案。

    朱建弟在接受證券時報記者采訪時表示，在工作實踐中，發(fā)現(xiàn)上市公司的一些操作如對外擔保、股份質(zhì)押等方面，違規(guī)時常發(fā)生，但《公司法》一直未能明確具體規(guī)定，一些上市公司大股東違規(guī)鉆了空子，并給法院裁決帶來混亂，給國家和投資人帶來巨額損失。對此，他建議對《公司法》相關(guān)條款作出修改。

    未明確的公司

    對外擔保合同效力

    朱建弟表示，按照《公司法》第十六條規(guī)定，公司對外提供一般擔保和關(guān)聯(lián)擔保均應(yīng)當由公司有權(quán)決議機關(guān)依法定程序作出決議。然而，對于公司的法定代表人或其他人員違反法定程序，即未經(jīng)股東大會或董事會決議而擅自實施的對外擔保行為效力如何認定問題，《公司法》并未明確規(guī)定。由此產(chǎn)生了新的法律適用問題，使得各地法院對此類公司為他人提供擔保的案件處理較為混亂，造成了不利影響。

    首先，最高人民法院選取了2006年到2015年全國法院審結(jié)的455件公司未經(jīng)法定程序?qū)ν鈸５纳淌掳讣M行統(tǒng)計分析，結(jié)果顯示裁判不統(tǒng)一現(xiàn)象較為突出。其次，違規(guī)利用對外擔保，損害上市公司中小股東和公司利益問題突出。實踐中，由于司法審判并未剛性執(zhí)行《公司法》第十六條規(guī)定，公司控股股東和實際控制人操縱公司，以及法定代表人肆意對外提供巨額擔保“掏空”公司資產(chǎn)的案例屢見不鮮。

    朱建弟提出，針對這一現(xiàn)象，最高院在2019年《全國法院民商事審判工作會議紀要》第十七條已明確“法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔保的，構(gòu)成越權(quán)擔保”，人民法院應(yīng)當“區(qū)分訂立合同時債權(quán)人是否善意，分別認定合同效力”。在該《會議紀要》第十八條，最高院進一步明確了“善意”的判斷標準。

    待明確的質(zhì)押股份無效情形

    朱建弟向記者介紹，近兩年，在上市公司重大資產(chǎn)重組中，出現(xiàn)了重組標的業(yè)績承諾補償方，在未完成業(yè)績承諾的情況下擅自質(zhì)押其取得的上市公司股票的諸多案例，導(dǎo)致上市公司要求業(yè)績承諾方履行業(yè)績補償時無法注銷股票，遭受重大損失。目前《公司法》未明確業(yè)績承諾補償方違反承諾，未經(jīng)上市公司同意，質(zhì)押股份行為無效等情形。

    然而，按照目前的司法實踐做法，盡管證券監(jiān)管部門對該等質(zhì)押行為持否定態(tài)度，但是上市公司卻難以通過司法途徑確認質(zhì)押合同無效，并無法挽回部分損失。

    對《公司法》兩項修改建議

    基于上述理由，朱建弟首先建議對《公司法》第十六條作出相應(yīng)修改，即增加一段關(guān)于上市公司為實際控制人擔保的相關(guān)內(nèi)容。

    他建議對《公司法》第十六條作出修改，在該條款增加“上市公司未經(jīng)股東會、股東大會或董事會決議為公司股東或者實際控制人提供擔保的，擔保合同無效，除非債權(quán)人有證據(jù)證明其為善意。”

    此外，對于上市公司重大資產(chǎn)重組相關(guān)方的股票質(zhì)押行為，朱建弟建議修改《公司法》第十六條，增加如下規(guī)定或者由最高人民法院在未來出臺的《公司法》相關(guān)司法解釋中予以規(guī)定：上市公司重大資產(chǎn)重組中的業(yè)績承諾補償方，在業(yè)績補償期間內(nèi)，未經(jīng)上市公司同意，擅自違反承諾，對外質(zhì)押通過重大資產(chǎn)重組所取得的限售股票的，股票質(zhì)押合同無效，除非債權(quán)人有證據(jù)證明其為善意。

    朱建弟還強調(diào)，近年來，上市公司并購行為中的對賭糾紛案例日益增多，而在實際操作中，往往是業(yè)績對賭承諾還沒實現(xiàn)，但相關(guān)方的股權(quán)質(zhì)押行為已經(jīng)發(fā)生，金融機構(gòu)也已放款。希望這次提交的修改《公司法》部分條款的建議，能順利通過，盡快完成修訂，杜絕此類現(xiàn)象發(fā)生。